У ліпені гэтага года былі ўнесены істотныя змены ў Федэральны закон ад 28.12.2009 № 381-ФЗ "Аб асновах дзяржаўнага рэгулявання гандлёвай дзейнасці ў Расійскай Федэрацыі" (далей - Закон аб гандлі) [1] . Найбольш спрэчным і якое абмяркоўваецца аказалася новаўвядзенне, якое прадугледжвае абмежаванне сукупнага памеру ўзнагароджання, якое выплачваецца пастаўшчыкамі харчовых тавараў (далей - пастаўшчыкі) гандлёвым сеткам за набыццё пэўнага колькасці тавараў, і платы за аказанне дадатковых паслуг.

Правіла пяці адсоткаў

У адпаведнасці з часткай 4 артыкула 9 Закона аб гандлі ў новай рэдакцыі памер выплат пастаўшчыка на карысць гандлёвай сеткі абмяжоўваецца пяццю адсоткамі ад цаны набытых харчовых тавараў. Пры гэтым у дадзеную суму ўключаецца як ўзнагароджанне гандлёвай сеткі за набыццё пэўнага колькасці тавараў, так і плата за аказанне паслуг па прасоўванні тавараў, лагістычных паслуг, паслуг па падрыхтоўцы, апрацоўцы, ўпакоўцы гэтых тавараў і іншых падобных паслуг. Пералік паслуг, якія падпадаюць пад дадзенае абмежаванне, з'яўляецца адкрытым.

Больш за тое, "паслугі па прасоўванні тавараў" разумеюцца ў новай рэдакцыі Закона аб гандлі вельмі шырока: да іх адносяцца паслугі, якія аказваюцца пастаўшчыкам у мэтах прасоўвання харчовых тавараў, у тым ліку шляхам рэкламавання тавараў, ажыццяўлення іх спецыяльнай выкладкі, даследаванні спажывецкага попыту, падрыхтоўкі справаздачнасці , якая змяшчае інфармацыю пра такія тавары, альбо ажыццяўлення іншай дзейнасці, накіраванай на прасоўванне харчовых тавараў (пункт 10 артыкула 2 Закона аб гандлі).

Сітуацыя ўскладняецца тым, што гранічны памер узнагароды павінен разлічвацца ад "чыстай" кошты тавараў: пры разліку не ўлічваецца сума ПДВ, а ў дачыненні да падакцызных тавараў - сума акцызу (частка 4 артыкула 9 Закона аб гандлі), што, адпаведна, зніжае памер дапушчальнага ўзнагароджання .

Азначанае абмежаванне патрабуе значных змяненняў у схемах ўзаемадзеяння пастаўшчыкоў з гандлёвымі сеткамі. Так, раней узнагароду за набыццё тавараў абмяжоўвалася дзесяццю працэнтамі, а кошт паслуг, што аказваюцца гандлёвымі сеткамі пастаўшчыкам, не абмяжоўвалася гранічным памерам і была прадметам дамоўленасці бакоў.

Для прывядзення схем ўзаемадзеяння гандлёвых сетак з пастаўшчыкамі ў адпаведнасць з новымі абмежаваннямі устаноўлены пераходны перыяд. Ўмовы дагавораў пастаўкі і іншых дагавораў, якiя рэгулююцца Законам аб гандлі і вязьняў да таго, як змяненні сілу (да 15 ліпеня 2016 году), павінны быць прыведзены ў адпаведнасць з новымі патрабаваннямі да 1 студзеня 2017 года. Са згаданай даты ўмовы дагавораў, якія супярэчаць Закону аб гандлі ў новай рэдакцыі, прызнаюцца страціўшымі сілу [2] .

складанасці пераходу

Выплаты пастаўшчыкоў на карысць гандлёвых сетак у цяперашні час з'яўляюцца распаўсюджанай камерцыйнай практыкай, гэтак жа як і аказанне гандлёвымі сеткамі мноства дадатковых паслуг пастаўшчыкам. У сувязі з гэтым ўнясенне разгляданых абмежаванняў у Закон аб гандлі выклікала мноства пытанняў як з боку гандлёвых сетак, так і з боку пастаўшчыкоў.

Асобныя пытанні былі разгледжаны ў Пісьмах ФАС Расіі ад 2016/09/05 № АК / 60976/16 "Растлумачэнні ФАС Расеі па некаторых пытаннях прымянення Федэральнага закона ад 28 снежня 2009 г. № 381-ФЗ" Аб асновах дзяржаўнага рэгулявання гандлёвай дзейнасці ў Расійскай Федэрацыі "ў рэдакцыі федэральнага закона ад 3 ліпеня 2016 г. № 273-ФЗ "(далей - Растлумачэнні ФАС Расеі, Растлумачэнні).

У прыватнасці, антыманапольны орган паказаў, што норма аб пяціпрацэнтны абмежаванні выплат на карысць гандлёвых сетак змяшчае дзве складнікі:

• ўзнагароджанне за набыццё пэўнага колькасці харчовых тавараў, якое можа быць уключана ў дагавор пастаўкі і вылічацца ў працэнтах ад кошту набытых тавараў;

• плата за аказанне паслуг па прасоўванні тавараў, лагістычных паслуг, паслуг па падрыхтоўцы, апрацоўцы, ўпакоўцы гэтых тавараў і іншых падобных паслуг.

Пры гэтым другі складнік не можа быць уключана ў дагавор пастаўкі, бо гэта супярэчыць частцы 12 артыкула 9 Закона аб гандлі, якая прадугледжвае забарону на ўключэнне ў дагавор пастаўкі умоў аб аказанні паслуг у дачыненні пастаўляецца тавару. Замест гэтага такая плата павінна быць ўстаноўлена дагаворам платнага аказання паслуг і павінна вызначацца не ў працэнтных выражэнні, а ў фіксаваным памеры.

Неабходнасць фіксаваць кошт кожнай з дадатковых паслуг ФАС Расеі тлумачыць тым, што кожная з такіх паслуг з'яўляецца ідэнтычнай для ўсіх пастаўшчыкоў, гэта значыць мае аднолькавае ўтрыманне і аб'ём дзеянняў. Такім чынам, на думку антыманапольнага органа, пры аказанні розных пастаўшчыкам аднолькавай паслугі гандлёвая сетка будзе несці роўныя выдаткі. Усталяванне жа кошту дадатковых паслуг у працэнтных выражэнні ад тавараабароту будзе прыводзіць да ўсталявання розных коштаў на адну і тую ж паслугу, што будзе разглядацца як парушэнне пункта 1 часткі 1 артыкула 13 Закона аб гандлі (стварэнне дыскрымінацыйных умоў).

Важна адзначыць, што, нягледзячы на ​​ўсталяванне абедзвюх складнікаў выплат рознымі дамовамі і ў розным парадку, іх сукупная сума тым не менш не павінна перавышаць пяці працэнтаў ад кошту набытых тавараў.

Дадзенае тлумачэнне робіць больш зразумелай пазіцыю ФАС Расеі ў адносінах да тым, што адбылося зменаў, аднак шэраг пытанняў застаецца адкрытым. Напрыклад, прама не растлумачана, як павінны суадносіцца дзве складнікі выплат гандлёвым сеткам: ці павінны фіксаваныя сумы за аказанне паслуг ўсталёўвацца ў адносінах да кожнай партыі тавараў і, адпаведна, уваходзіць у пяць працэнтаў кошту кожнай з партый, альбо яны могуць вызначацца на якой-небудзь перыяд , і іх памер павінен разлічвацца зыходзячы з сукупнай кошту тавара за ўвесь ўсталяваны перыяд.

Неўрэгуляваная тлумачэннем сітуацыі, калі выдаткі гандлёвай сеткі на аказанне пастаўшчыку дадатковых паслуг фактычна перавышаюць Пяціпрацэнтнае абмежаванне, усталяванае Законам аб гандлі.

Акрамя таго, ні новыя палажэнні Закона аб гандлі, ні Растлумачэнні ФАС Расеі не закранаюць сітуацыі, калі пастаўшчыкі і гандлёвыя сеткі, якія заключылі дагаворы да ўступлення змяненняў у законную сілу, не могуць прыйсці да згоды аб далейшых умовах супрацоўніцтва.

абмеркаванне працягваецца

У сувязі з вялікай колькасцю адкрытых пытанняў датычна пераходу гандлёвых сетак і пастаўшчыкоў на новыя схемы ўзаемадзеяння ФАС Расеі вядзе актыўны дыялог з прадстаўнікамі галіны, тлумачачы сваю пазіцыю і прымаючы новыя пытанні.

У прыватнасці, 20 Верасня 2016 года ў Казані прайшла Міжнародная навукова-практычная канферэнцыя "Забеспячэнне канкурэнцыі ў галіне гандлёвай дзейнасці" [3] .

Як паведамілі на канферэнцыі прадстаўнікі антыманапольнага органа, у цяперашні час ФАС Расеі чакае даручэнні Урада РФ на правядзенне маніторынгу выкананьня Закона аб гандлі на штодзённай аснове. На думку ФАС Расеі, такі маніторынг ўжо паказаў сваю эфектыўнасць у 2010 годзе пасля прыняцця Закона аб гандлі.

адміністрацыйная адказнасць

Змены ў Закон аб гандлі таксама пацягнулі за сабой змены ў Кодэкс аб адміністрацыйных правапарушэннях Расійскай Федэрацыі (далей - КаАП РФ). У прыватнасці, дыспазіцыя часткі 1 артыкула 14.42 КаАП РФ была прыведзена ў адпаведнасць з новым абмежаваннем на выплаты пастаўшчыкоў на карысць гандлёвых сетак. Пры гэтым выгляд і памер адміністрацыйнай адказнасці не змяніліся: за адпаведнае парушэнне прадугледжаны штраф для службовых асоб у памеры ад 20 000 да 40 000 рублёў, для юрыдычных асоб - ад 1 да 5 млн рублёў.

Важна адзначыць, што, згодна з растлумачэннем ФАС Расеі, прыцягненне да адміністрацыйнай адказнасці за парушэнне новых палажэнняў Закона аб гандлі да 1 студзеня 2017 года магчыма толькі ў дачыненні да дагавораў, заключаных пасля таго, як змяненні ў сілу, то ёсць пасля 15 ліпеня 2016 года. Варта адзначыць, што ў "зону рызыкі" могуць патрапіць таксама дадатковыя пагадненні да дамоваў, заключаныя пасля названай даты і прадугледжваюць умовы, якія супярэчаць дзеючай рэдакцыі Закона аб гандлі. Між тым выкананне абавязацельстваў па дагаворах, заключаных да ўступлення змяненняў у сілу і не адпаведным Закону аб гандлі ў новай рэдакцыі, да пачатку наступнага года не прывядзе да адміністрацыйнай адказнасці.

Тэрмін даўнасці прыцягнення да адміністрацыйнай адказнасці па артыкуле 14.42 КаАП РФ складае адзін год з дня здзяйснення правапарушэння, а пры якая доўжыцца правапарушэнні дадзены тэрмiн лiчыцца з дня яго выяўлення. Такім чынам, па ўказаным артыкуле справа ўзбуджаецца неадкладна пасля атрымання службовай асобай дастатковых дадзеных, якія сведчаць аб парушэнні.

Высновы і рэкамендацыі

Закон аб гандлі ў новай рэдакцыі значна абмяжоўвае існуючую камерцыйную практыку ўзаемадзеяння гандлёвых сетак з пастаўшчыкамі. У гэтай сувязі ключавым застаецца пытанне, як арганізаваць сваю дзейнасць пасьля 1 студзеня 2017 года, каб выканаць патрабаванні заканадаўства і ў той жа час забяспечыць эканамічныя інтарэсы бакоў.

Практыка прымянення новых палажэнняў Закона аб гандлі пачне актыўна фармавацца толькі ў 2017 годзе. Аднак ужо цяпер можна выказаць здагадку, што пералік паслуг, якія падпадаюць пад Пяціпрацэнтнае абмежаванне, можа максімальна шырока тлумачыцца кампетэнтнымі органамі, і пад адпаведнае абмежаванне будуць падпадаць любыя паслугі, так ці інакш садзейнічаюць рэалізацыі тавараў. Пры гэтым нельга выключыць сітуацыі, калі прадметам увагі антыманапольнага органа могуць стаць нестандартныя ўмовы іншых дагавораў паміж пастаўшчыкамі, гандлёвымі сеткамі і афіляваныя з імі асобамі, калі ўзнікнуць падставы меркаваць, што такія ўмовы маюць на мэце абыйсці гранічны памер выплат на карысць гандлёвай сеткі (напрыклад, завышаны памер арэнднай платы, якая выплачваецца пастаўшчыком за плошчу для правядзення прома-акцыі ў гандлёвым аб'екце, калі арэндадаўцам з'яўляецца афіляваныя з гандлёвай сеткай асоба).

Таксама асаблівая ўвага, як чакаецца, будзе нададзена дадатковым пагадненням і новых дагавораў, заключаных пасля 15 ліпеня 2016 года, а таксама любым выплатах, ажыццёўленым пастаўшчыкамі на карысць гандлёвых сетак пасьля 1 студзеня 2017 года.

У сувязі з выкладзеным гандлёвым сеткам рэкамендуецца ўжо цяпер пачаць распрацоўку дамоўных схем ўзаемадзеяння з пастаўшчыкамі, якія б улічвалі новыя палажэнні Закона аб гандлі, а таксама пазіцыю ФАС Расеі ў дачыненні да магчымых нядобрасумленных практык.

[1] Федэральны закон ад 2016/07/03 № 273-ФЗ "Аб унясенні змяненняў у федэральны закон" Аб асновах дзяржаўнага рэгулявання гандлёвай дзейнасці ў Расійскай Федэрацыі "і Кодэкс Расійскай Федэрацыі аб адміністрацыйных правапарушэннях".

[2] Часткі 2, 3 артыкула 3 Федэральнага закона ад 2016/07/03 № 273-ФЗ "Аб унясенні змяненняў у Федэральны закон" Аб асновах дзяржаўнага рэгулявання гандлёвай дзейнасці ў Расійскай Федэрацыі "і Кодэкс Расійскай Федэрацыі аб адміністрацыйных правапарушэннях".

[3] См. http://fas.gov.ru/press-center/news/detail.html?id=47221 .