Закон про торгівлю: нові правила гри
Правило п'яти відсотків
Відповідно до частини 4 статті 9 Закону про торгівлю в новій редакції розмір виплат постачальника на користь торгової мережі обмежується п'ятьма відсотками від ціни придбаних продовольчих товарів. При цьому в дану суму включається як винагороду торгової мережі за придбання певної кількості товарів, так і плата за надання послуг з просування товарів, логістичних послуг, послуг з підготовки, обробки, пакування цих товарів та інших подібних послуг. Перелік послуг, які підпадають під це обмеження, є відкритим.
Більш того, "послуги з просування товарів" розуміються в новій редакції Закону про торгівлю дуже широко: до них відносяться послуги, що надаються постачальникам з метою просування продовольчих товарів, в тому числі шляхом рекламування товарів, здійснення їх спеціальної викладки, дослідження споживчого попиту, підготовки звітності , що містить інформацію про такі товари, або здійснення іншої діяльності, спрямованої на просування продовольчих товарів (пункт 10 статті 2 Закону про торгівлю).
Ситуація ускладнюється тим, що граничний розмір винагороди повинен розраховуватися від "чистої" ціни товарів: при розрахунку не враховується сума ПДВ, а щодо підакцизних товарів - сума акцизу (частина 4 статті 9 Закону про торгівлю), що, відповідно, знижує розмір допустимого винагороди .
Зазначене обмеження вимагає значних змін в схемах взаємодії постачальників з торговими мережами. Так, раніше винагороду за придбання товарів обмежувалося десятьма відсотками, а вартість послуг, що надаються торговельними мережами постачальникам, які не обмежувалася граничним розміром і була предметом домовленості сторін.
Для приведення схем взаємодії торгових мереж з постачальниками у відповідність з новими обмеженнями встановлений перехідний період. Умови договорів поставки та інших договорів, регульованих Законом про торгівлю і укладених до набрання чинності змінами (до 15 липня 2016 року), повинні бути приведені у відповідність з новими вимогами до 1 січня 2017 року. З вказаної дати умови договорів, які суперечать Закону про торгівлю в новій редакції, визнаються такими, що втратили силу [2] .
складнощі переходу
Виплати постачальників на користь торгових мереж в даний час є поширеною комерційною практикою, так само як і надання торговими мережами безлічі додаткових послуг постачальникам. У зв'язку з цим внесення розглянутих обмежень до Закону про торгівлю викликало безліч запитань як з боку торговельних мереж, так і з боку постачальників.
Окремі питання були розглянуті в Листі ФАС Росії від 05.09.2016 № АК / 60976/16 "Роз'яснення ФАС Росії з деяких питань застосування Федерального закону від 28 грудня 2009 року № 381-ФЗ" Про основи державного регулювання торговельної діяльності в Російській Федерації "в редакції федерального закону від 3 липня 2016 року № 273-ФЗ "(далі - Роз'яснення ФАС Росії, Роз'яснення).
Зокрема, антимонопольний орган вказав, що норма про п'ятивідсоткове обмеження виплат на користь торгових мереж містить дві складові:
винагороду за придбання певної кількості продовольчих товарів, яке може бути включено в договір поставки і обчислюватися у відсотках від ціни придбаних товарів;
плата за надання послуг з просування товарів, логістичних послуг, послуг з підготовки, обробки, пакування цих товарів та інших подібних послуг.
При цьому друга складова не може бути включена в договір поставки, так як це суперечить частині 12 статті 9 Закону про торгівлю, що передбачає заборону на включення в договір поставки умов про надання послуг щодо товару, що поставляється. Замість цього така плата повинна бути встановлена договором возмездного надання послуг і повинна визначатися не в процентному вираженні, а в фіксованому розмірі.
Необхідність фіксувати ціну кожної з додаткових послуг ФАС Росії пояснює тим, що кожна з таких послуг є ідентичною для всіх постачальників, тобто має однаковий зміст і обсяг дій. Отже, на думку антимонопольного органу, при наданні різних постачальникам однаковою послуги торговельна мережа буде нести рівні витрати. Встановлення ж вартості додаткових послуг в процентному вираженні від товарообігу буде приводити до встановлення різних цін на одну і ту ж послугу, що буде розглядатися як порушення пункту 1 частини 1 статті 13 Закону про торгівлю (створення дискримінаційних умов).
Важливо відзначити, що, незважаючи на встановлення обох складових виплат різними договорами і в різному порядку, їх сукупна сума проте не повинна перевищувати п'яти відсотків від ціни придбаних товарів.
Дане роз'яснення робить більш зрозумілою позицію ФАС Росії по відношенню до змін, що відбулися, проте ряд питань залишається відкритим. Наприклад, прямо не роз'яснено, як повинні співвідноситися дві складові виплат торговельним мережам: чи повинні фіксовані суми за надання послуг встановлюватися по відношенню до кожної партії товарів і, відповідно, входити в п'ять відсотків ціни кожної з партій, або вони можуть визначатися на будь-який період , і їх розмір повинен розраховуватися виходячи з сукупної ціни товару за весь встановлений період.
Неврегульована Роз'яснень ситуація, коли витрати торгової мережі на надання постачальнику додаткових послуг фактично перевищують п'ятивідсоткове обмеження, встановлене Законом про торгівлю.
Крім того, ні нові положення Закону про торгівлю, ні Роз'яснення ФАС Росії не зачіпають ситуації, коли постачальники і торгові мережі, які уклали договори до вступу змін в законну силу, не можуть дійти згоди про подальші умови співпраці.
Обговорення триває
У зв'язку з великою кількістю відкритих питань щодо переходу торгових мереж і постачальників на нові схеми взаємодії ФАС Росії веде активний діалог з представниками галузі, пояснюючи свою позицію і приймаючи нові питання.
Зокрема, 20 вересня 2016 року в Казані пройшла Міжнародна науково-практична конференція "Забезпечення конкуренції в галузі торговельної діяльності" [3] .
Як повідомили на конференції представники антимонопольного органу, в даний час ФАС Росії очікує доручення Уряду РФ на проведення моніторингу дотримання Закону про торгівлю на щоденній основі. На думку ФАС Росії, такий моніторинг вже показав свою ефективність в 2010 році після прийняття Закону про торгівлю.
адміністративна відповідальність
Зміни до Закону про торгівлю також спричинили за собою зміни в Кодекс про адміністративні правопорушення Російської Федерації (далі - КпАП РФ). Зокрема, диспозиція частини 1 статті 14.42 КоАП РФ була приведена у відповідність з новим обмеженням на виплати постачальників на користь торгових мереж. При цьому вид і розмір адміністративної відповідальності не змінилися: за відповідне порушення передбачений штраф для посадових осіб в розмірі від 20 000 до 40 000 рублів, для юридичних осіб - від 1 до 5 млн рублів.
Важливо відзначити, що, згідно з Роз'яснень ФАС Росії, залучення до адміністративної відповідальності за порушення нових положень Закону про торгівлю до 1 січня 2017 року можливе тільки щодо договорів, укладених після набрання чинності змінами, тобто після 15 липня 2016 року. Слід зазначити, що в "зону ризику" можуть потрапити також додаткові угоди до договорів, укладені після зазначеної дати і передбачають умови, які суперечать чинній редакції Закону про торгівлю. Тим часом виконання зобов'язань за договорами, укладеними до набрання чинності змінами і що не відповідає Закону про торгівлю в новій редакції, до початку наступного року не призведе до адміністративної відповідальності.
Строк давності притягнення до адміністративної відповідальності за статтею 14.42 КоАП РФ становить один рік з дня вчинення правопорушення, а при триваючому правопорушенні даний термін обчислюється з дня його виявлення. Таким чином, за вказаною статтею справа порушується негайно після отримання посадовою особою достатніх даних, які б свідчили про порушення.
висновки та рекомендації
Закон про торгівлю в новій редакції значно обмежує існуючу комерційну практику взаємодії торгових мереж з постачальниками. У зв'язку з цим ключовим залишається питання, як організувати свою діяльність після 1 січня 2017 року, щоб виконати вимоги законодавства і в той же час забезпечити економічні інтереси сторін.
Практика застосування нових положень Закону про торгівлю почне активно формуватися тільки в 2017 році. Однак уже зараз можна припустити, що перелік послуг, які підпадають під п'ятивідсоткове обмеження, може максимально широко тлумачитися компетентними органами, і під відповідне обмеження будуть підпадати будь-які послуги, так чи інакше сприяють реалізації товарів. При цьому не можна виключити ситуації, коли предметом уваги антимонопольного органу можуть стати нестандартні умови інших договорів між постачальниками, торговими мережами і афілійованими з ними особами, якщо виникнуть підстави вважати, що такі умови мають на меті обійти граничний розмір виплат на користь торгової мережі (наприклад, завищений розмір орендної плати, яка виплачується постачальником за площу для проведення промо-акції в торговому об'єкті, якщо орендодавцем є афілійована з торговою мережею особа).
Також особливу увагу, як очікується, буде приділено додатковими угодами і новими договорами, укладеними після 15 липня 2016 року, а також будь-яким виплат, здійснених постачальниками на користь торгових мереж після 1 січня 2017 року.
У зв'язку з викладеним торговельним мережам рекомендується вже зараз почати розробку договірних схем взаємодії з постачальниками, які б враховували нові положення Закону про торгівлю, а також позицію ФАС Росії щодо можливих несумлінних практик.
[1] Федеральний закон від 03.07.2016 № 273-ФЗ "Про внесення змін до Федерального закону" Про основи державного регулювання торговельної діяльності в Російській Федерації "і Кодекс Російської Федерації про адміністративні правопорушення".
[2] Частини 2, 3 статті 3 Федерального закону від 03.07.2016 № 273-ФЗ "Про внесення змін до Федерального закону" Про основи державного регулювання торговельної діяльності в Російській Федерації "і Кодекс Російської Федерації про адміністративні правопорушення".
[3] Див. http://fas.gov.ru/press-center/news/detail.html?id=47221 .
Html?